11. Сложившуюся на свободном рынке стоимость услуг генерального директора для таких коммерческих организаций, как Pfizer, можно установить путем анализа размера вознаграждения глав корпораций, принадлежащих акционерам либо контролируемых акционерами, которые обладают реальными полномочиями по выбору совета директоров, подотчетного акционерам. Переговоры между советами директоров таких корпораций и генеральными директорами ведутся на строго коммерческих началах и соответствуют конъюнктуре на свободном от ограничений рынке услуг генеральных директоров. Примерами таких корпораций являются Dexter Shoe Company (которой владеет либо контролирует Berkshire Hathaway Corporation, которую, в свою очередь, контролирует Уоррен Баффетт) и West Publishing Company (которой владеет Thomson, Ltd., которую, в свою очередь, контролирует семья Томсон). Компенсации главам таких корпораций, осуществляющих свою деятельность на свободном рынке, лежат в диапазоне от миллиона до 2 миллионов долларов в год и могут считаться рыночным значением вознаграждения за услуги генерального директора для компаний, сопоставимых с Pfizer.
12. Ответчику и членам Совета, с которыми Ответчик вступил в сговор, способствовал в их сговоре «Круглый стол бизнеса» (далее BRT), организация, состоящая из 160 руководителей американских публичных компаний. BRT был основан в 1972 году с двумя заявленными целями: (1) предоставить руководителям различных корпораций возможность вместе работать над анализом проблем, отрицательно воздействующих на экономику и бизнес, и (2) предоставлять правительству и общественности своевременную информацию и квалифицированные, практические и точные рекомендации к действиям по продвижению интересов американского бизнеса. В действительности BRT использовался его членами — руководителями американских публичных компаний для того, чтобы координировать согласованные действия по продвижению их собственных интересов и обеспечить для них и приближенных к ним членов их управленческих команд вознаграждения, намного превышающие те, что они могли бы ожидать в условиях свободного рынка. Ответчик занимал пост председателя BRT с ноября 2003 года по июль 2006 года и пост сопредседателя BRT с июня по ноябрь 2003 года.
13. Ответчик, состоявшие с ним в сговоре члены Совета Pfizer и другие вошедшие в сговор генеральные директора выработали разнообразные механизмы повышения размера вознаграждений генерального директора, намного превосходящих среднерыночные. Одним из таких механизмов являлось выделение опционов на покупку акций корпорации-работодателя по выгодной цене. Цена приобретения акций по опциону часто ниже рыночной стоимости акций на дату выдачи опциона, и сам механизм такого поощрения является «улицей с односторонним движением», позволяющей генеральному директору исполнять опционы в случае повышения рыночной цены акций компании, но не обязывающей выкупать акции в случае падения цены. Давно известно, что выделение таких опционов влечет за собой издержки для акционеров публичных корпораций, размывая их доли и оказывая понижательное давление на рынок их акций. Ответчик и BRT единым фронтом противостояли любым попыткам контролировать практику выделения опционов топ-менеджерам и расстраивали все усилия Комиссии по ценным бумагам и биржам и Совета по стандартам финансового учета, требовавших от публичных компаний проводить опционы в бухгалтерской отчетности по статье «расходы».
14. В течение 2005 года Ответчик получил 6 240 414 долларов от исполнения опциона на приобретение акций Pfizer, полученного в том году или ранее. В течение 2005 года Ответчик скопил опционы на приобретение 880 тысяч обыкновенных акций. Выделение этих опционов ни в коей мере не отражало динамику курса обыкновенных акций компании, который в течение года упал. Такое выделение опционов не имело отношения к рынку вознаграждений генеральных директоров, но было результатом сговора, направленного на ограничение свободы торговли.
15. Другая схема, использованная Ответчиком для получения вознаграждения от Pfizer в размере, превосходящем сложившийся на рынке услуг генеральных директоров, состояла в чрезмерном начислении пенсии и отсроченного вознаграждения1. В течение 2005 года Ответчик получил 5 489 400 долларов в соответствии с долгосрочной программой материального поощрения Pfizer. Данная сумма была чрезмерно большой и не имеет отношения к рынку услуг генеральных директоров, но является результатом сговора, описанного выше.
16. Чрезмерное вознаграждение Ответчика в качестве генерального директора не соотносилось с каким бы то ни было ростом биржевой стоимости акций Pfizer. За время пребывания Ответчика на посту генерального директора стоимость акций Истца упала на 40 процентов.
Средства судебной защиты
17. В результате сговора, описанного выше и повлекшего за собой чрезмерно высокие выплаты Ответчику в виде вознаграждения и дополнительных льгот, компания Pfizer понесла потери. Эти выплаты уменьшили активы компании, увеличили ее обязательства, переходящие на новый календарный период, и оказали негативное влияние на рынок акций Pfizer. За время пребывания Ответчика на посту генерального директора описанный выше сговор повлек за собой выплату Ответчику в общей сложности 213 миллионов долларов. Данная сумма по меньшей мере на 200 миллионов превышает среднерыночный размер вознаграждения и, следовательно, является результатом противоправного сговора, описанного выше.
1 Отсроченное вознаграждение — часть заработной платы, начисленная, но не выплачиваемая до определенного времени, например, вознаграждение работников в форме отчислений в пенсионные и страховые фонды, в форме опционов на акции т т. п.
В СВЯЗИ С ВЫШЕИЗЛОЖЕННЫМ Истец, Ram Trust Services, требует вынесения решения о взыскании в пользу Pfizer с ответчика Генри Маккиннелла денежных средств в определенном судом размере в возмещение ущерба, понесенного Pfizer в результате сговора, упомянутого выше, в тройном размере в соответствии со ст. 15 титула 15 Свода Законов США, а также затрат по выплате гонораров адвокатам и возмещению их издержек, в соответствии с вышеупомянутым положением законодательства.
Адвокат Истца, Ram Trust Services
Если 200 миллионов долларов — примерное возмещение убытков по делу Маккиннелла (и мы даже не берем в расчет 198 миллионов долларов, заплаченные Pfizer, только чтобы избавиться от его услуг), то о каких суммах могла бы идти речь в куда более масштабном иске, иске Соединенных Штатов Америки к «Круглому столу бизнеса» как к главному организатору преступного сговора от имени Генри Маккиннелла и его коллег, глав корпораций? Люсиан Бебчак, отважный и неутомимый профессор Гарвардской школы права, подсчитал, что руководители пяти крупнейших публичных компаний Америки увеличили размеры своего вознаграждения с 4,7 процента от прибыли в 1993–1995 годах до 10,3 процента в 2001–2003 годах. Если экстраполировать только эти цифры, игнорируя скрытые вознаграждения, информация о которых появилась в последующие годы, размер ущерба с легкостью достигнет триллиона долларов, а это сумма, которую даже благодушное правительство Соединенных Штатов может подвигнуть на судебное разбирательство.
ГЛАВА ПЯТАЯ
КОРПОРАТИВНАЯ КУХНЯ
Что считать приличным вознаграждением для человека, который руководит компанией с годовым доходом 35 миллиардов долларов? Сколько должен получать генеральный директор, под чьим руководством работают 100 тысяч человек на шести континентах? Каким может быть выходное пособие уволенного гендиректора? Семизначным? А разве большинство генеральных увольняют не в связи с ненадлежащим выполнением обязанностей? И как насчет пенсионного пакета? Кто-нибудь может оправдать ситуацию, когда у рабочих отнимают гарантированные пенсии, а их босс получает десятки миллионов долларов компенсациями и бонусами? Нормальное вознаграждение — это сколько? А большое? А неприлично большое?
